Inleiding
Zakelijke partijen kunnen goed afspraken maken. Bij samenwerking wordt afgesproken wie wat gaat doen en wie welk geld krijgt. Als de afspraken zo duidelijk zijn, is het dan nog nodig dat er van alles op papier wordt gezet door een advocaat?
Graag laat ik u de voor- en nadelen zien.
Voorbeeld
Via Quote kwam ik een interessante uitspraak tegen van de rechtbank Gelderland. De hamvraag in die zaak was of iemand recht had op loon of niet. De eisende partij vorderde € 174.000,00 aan loon en 50% aan wettelijke verhoging. De andere partij stelde dat er geen arbeidsovereenkomst was en dat er dus geen recht op loon bestaat.
De rechter oordeelde uiteindelijk dat er geen sprake was van een arbeidsovereenkomst. De rechter oordeelde dat er geen gezagsverhouding was, dat er geen verplichting was om de taken persoonlijk te verrichten. Bovendien zag de rechter geen afspraken over loon. Zie voor deze voorwaarden: artikel 7:610 BW. De vordering werd afgewezen.
Deze zaak is interessant omdat de partijen via mails in detail bespraken wie welke taken ging doen en wie welk werk ging verrichten. Het is voor mij duidelijk dat deze afspraken niet volledig waren. Met andere woorden: er was niet goed nagedacht over deze samenwerking.
De advocaat
De toegevoegde waarde van een advocaat is dat deze gestructureerd een overeenkomst kan opstellen. De advocaat heeft veel ervaring met situaties waarbij het misloopt, kent de ramp- en doemscenario’s en gebruikt deze kennis voor het contract.
De rechtsvorm
Het hiervoor genoemde voorbeeld laat zien dat de partijen de belangrijkste stap hebben overgeslagen: via welke rechtsvorm wordt samengewerkt? Zoals het voorbeeld toont, hebben de partijen daar geen duidelijke afspraken over gemaakt. Dan krijg je discussies over wat de rechtsvorm is. De verschillen kunnen groot zijn: bij een arbeidsovereenkomst had de verweerder in het voorbeeld nog een zeer groot bedrag mogen betalen.
Verder is een discussie over de rechtsvorm zeer kostbaar: uiteindelijk zal een rechter hierover moeten beslissen. Beide partijen hebben een advocaat nodig die op zoek gaat naar argumenten om het standpunt van de cliënt te verdedigen en om de processtukken op te stellen. Verder kan een procedure heel lang duren. In het genoemde voorbeeld heeft het 8 maanden geduurd. Als er een hoger beroep wordt ingesteld, komen daar nog gemakkelijk 1-2 jaar bij.
Het is dus raadzaam dat partijen vooraf duidelijk afspreken welke rechtsvorm er wordt gebruikt. Er zijn vele mogelijkheden. Denk aan een arbeidscontract, een overeenkomst van opdracht, agentuur, een persoonsvennootschap (vof, maatschap e.d.) of een besloten vennootschap (bv), om er enkele te noemen. Alle mogelijkheden hebben voor- en nadelen die de partijen goed kunnen afwegen.
Het contract
Pas als de rechtsvorm duidelijk is, kan aan het contract worden begonnen.
De ondernemers zijn in het begin enthousiast en zien allebei gouden bergen en deze zijn van harte gegund. Alleen gaat helaas niet iedere samenwerking zoals gehoopt. Natuurlijk kunnen ook de belangen in de loop der tijd veranderen.
De advocaat zal daarom lastige vragen stellen: “wat als het niet goed gaat en er wordt verlies geleden?”, “wie is aansprakelijk voor een fout?”, “wat als de ene ondernemer meer voordeel uit de samenwerking haalt dan de ander?” of “hoe nemen partijen afscheid van elkaar?”.
Als ondernemer kan je dan antwoorden dat dit allemaal nergens voor nodig is, dat het hem/haar nooit overkomt, dat het een kwestie van vertrouwen is of dat we dit wel later zien.
Als deze lastige vragen niet vooraf worden besproken en worden vastgelegd, kunnen die lastige vragen uiteindelijk toch naar boven komen. Dat eindigt dan meestal in een gerechtelijke procedure zoals in het voorbeeld.
Het is daarom beter om vooraf te praten over de goede tijden, maar ook over de kwade tijden en om dit goed vast te leggen.
Conclusie
Er zijn voor u als ondernemer twee opties:
- Wilt u gaan samenwerken, maar denkt u dat een contract niet nodig is, dan kunt u mij en mijn collega’s van RxW Advocaten bellen zodra de discussies zijn ontstaan. Dan onderzoeken we wat er nog te redden is en hoe wij u daarbij kunnen helpen.
- Wilt u gaan samenwerken en lijkt het verstandig om de afspraken vooraf goed vast te leggen, dan kunt u mij en mijn collega’s van RxW Advocaten ook bellen. Het voorkomen van problemen is beter dan genezen!
Als u nog vragen heeft, dan neem gerust contact op met mij.
